北京市大成律师事务所合伙人张亚卿律师

                              武汉青年企业家协会常务理事

 

    2008年9月美国的金融危机全面爆发了，其影响现在已经不是某一个国家，某一个地区的问题了。中国因为是发展中国家且WTO协议规则也是分阶段实施到位，国内市场并没有一下子完全对全球开放，而中国政府早已于2000年开始相继成立四大国有资产公司，专门接收几大国有银行的不良资产，而更早些的中国特色准金融机构“基金会”经多年努力早已化解完毕封存于历史。中国政府的提前决策和调整以及有中国特色的市场经济现状，我们才没有像美国那样爆发金融危机。

当前经济形势下，政府力促内需，以宏观调控政策杠杆保增长，采取“输血”的方式稳定投资信心。现阶段创业，更应注意风险防控，法律风险显得更加重要。因为我们真的经不起折腾了，像俗话说的是“只能吃补药，吃不得泻药”。

     本人多年服务于商业的经验和对当前及今后一段时期的分析、预测、归纳几点创业法律风险以提示大家。

   在很多商业领域，合法性的论证和认定是很复杂的一件事，需要借助法律专业人士如专业律师指导完成。我们需要注意的是切忌类比他人，即以“别人大都这样所以我也这样”的想法；还有一种情形是迷信政府职能部门的个别官员的指点迷津和密授玄机，或听信所谓“策划大师”、“高级咨询师”的忽悠。那简直是做了回“人弹”，后果就是自杀式死亡。

   合法性审查的内容主要是创业项目投资和运作方式等所有与创业有关的事项是否符合法律、法规、规章的规定，是否符合国家、地方的政策。创业方向应该是政府允许，鼓励类而不是限制和禁止类。这是所有创业的最基础和根本出发点。

   尽职调查是律师的专项法律事务，即对目标从法律和商业的各个层面做深入摸底，归纳剖析后得出客观结论。如租赁厂房作创业经营场所这一看似简单的事情，律师会审查该厂房的建设合法性，建成后规划是否有调整，产权是否明晰，建筑物是否涉及诉讼、查封、抵押等等，听起来很复杂，专业律师几个工作日即可完成，收费并不高。这样做了可以避免投资承租厂房后不久即面临被迫搬迁或卷入他人诉讼的困境。当前经济不景气形势下，尽职调查对创业者来说显得更加重要。

   用书面形势签订合同，协议，把心里想的、各方商定的内容用文字固定下来，白纸黑字，有约在先。这是商业经营的程序化要求，但是往往我们并不习惯这样做。中国文化是赌感情，搭白算数。日常个人交往，可以这样应予提倡，但是我们是在创业，做事业的人可不能用宝贵而有限的创业资源去“赌”，尤其是现如今。我们家底太薄，更是赌不起。

   要签好合约并不是件很简单的事，我见过一份合伙协议，投资一千多万元，但协议就只大半页纸，合伙人之间发生争议了，协议上却找不到解决的办法。于是那人就大喊“中国法律不健全啊”，我告诉他，中国法律已相当健全了，只是你法律意识和知识欠缺，太不重视合约了。那半页纸只能证明合伙关系存在，其他条款都不能作为解决纠纷的依据；再加上合伙期间，赌哥们感情，不记账，只有良心账，最后吃亏的只能是自己了。这种现象在创业初期的公司股东之间也大量存在。

   在商业利润和生存的本能面前，趋利避害是人之本能，不能仅仅依靠友谊和良心去创业。我们需要保存完整的书面证据，用合约条文牢牢锁死，设置一些底线和违约责任，把毁约、背信弃义的代价告诉合约各方，合约的履约率一般会很高，除非商业态势发生重大变更，违约后的商业收益将远高于违约代价。

大家都强调创业两大要素：资金、人。创业成败最根本的还是人的问题。社会上人力资源之类的学术和实务研讨多如牛毛，很多大师都是该领域的专家、泰斗。但是，我认为人力资源要从根本上解决问题，并开创多赢的局面，关键在于依法用工。

   我国现阶段的劳工法律、法规、规章已经较全面和完善，只是我们的用人单位还不太习惯去贯彻执行；而行政主管机关强制执法力量还有限。创业者无论雇员多少都会成为用人单位的高级管理人员和实际控制人，我们应首先知晓如何依法用工，合法用工的规范是什么，需要履行哪些法定手续，需要支付哪些费用，多少费用等等。创业人力成本核算不能仅仅只考虑单纯的工资一项，（按国家统计标准：奖金，津贴。补助之类的财产性支付都属于工资。

   依法用工包括依法签订劳动合同，制定劳动纪律、奖惩规则、岗位职责、绩效考评等制度，实践中很多用人单位的规章制度因为制定程序不符合法定要求，因而是无效的。

   创业资金一直是我们关心的话题，于是一些诈骗者便巧设路径，布设圈套，瞒天过海，引诱急于找资金的创业者自源上钩，弄到一笔钱后，便择机逃匿。出现这些现象原因之一是我们对某种融资方式的程序和条件要求不熟悉，被蒙蔽。预防的捷径是委托律师参与融资商务谈判，专业律师会帮助你“火眼识真金”。

2009年上半年的经济状况将会更加艰难，一些项目的投资会出现冬眠状态。而手头有些闲置资金的人往往在低存款利率情况下，遇到有人游说，比如称有一种可以稳赚不赔的投资机会时不免动心。这时应请教专业人士做商业风险评估，在律师指导下参与投资谈判，防范法律风险。

   比如，工商局就将登记注册的企业基本信息上载官方网站提供给公众查询，这是一种最为简便的查证交易对象基本信息的途径。实际上大多政府机关及其职能部门政务信息公开一般是利用官方网站公布的。我国的信用体系逐渐建设的很完善，通过合法途径是可以查证商业合作伙伴或交易对象的资信情况。

以上就当前经济形势下创业法律风险做了一点基本提示，仅供广大创业者参考。该提示不是对某一项具体的商业事项提出的法律意见，如直接照搬利用作者不承担任何法律责任；如有具体商业个案，请以本人的书面个案咨询意见为准。

 

    合同法，公司法，商业模式策划、设计，商业谈判，收购兼并，债权及资产重整过程中的尽职调查，流程设计，提供法律咨询和法律意见，不良债权高效催收，不良资产处置等。创业商业资源和优势：与鼎晖创投、融众基金、信中利投资、光谷创投等有良好的合作关系，现正接收多家持有大量闲置资金的主业处“冬眠”状态的企业主委托寻找潜力优良的投资项目。

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