美国时间10月18日，美国证券交易委员会(SEC)公告称，已与香港Well Advantage公司就“中海油-尼克森证券内幕交易案”达成和解，Well Advantage公司已同意支付总额为1400多万美元的非法获利和罚款。

    对于和解本身及缘由，本报采访了知情律师。君合律师事务所纽约分所合伙人郝勇对本报称，和解不牵涉到对错和有罪无罪的问题，而是约定一些事项得到豁免(waive)，双方承诺不再在这些事项上继续追究。

    参与过中国《证券法》的制定与修改工作的南开大学法学院教授万国华则对本报解释称，SEC对内幕交易的处罚本质是行政执法，“美国有行政执法和解的传统，主要考虑到司法和执法效率。”

    Well Advantage系中国富豪张志熔的个人海外投资公司，张还掌控着另一家上市公司熔盛重工(01101HK)。

     与SEC“和解”的秘密

     SEC提起的多为“民事诉讼”

    今年7月27日， SEC发出指控，称在中海油对尼克森重大收购前夕，熔盛重工董事局主席张志熔所控制的Well Advantage公司以及其它不知名的交易商，通过在香港、新加坡账户大笔购入尼克森股票后又抛售，非法获利超过1300万美元，其中Well Advantage公司非法获利超过700万美元。

    此后，美国纽约联邦地区法院宣布紧急冻结上述涉嫌内部交易账户资产，总计3800万美元的资金。

    10月18日，SEC公告再次重申：Well Advantage 前由香港著名商人张志熔实际控制，此人还实际控制另一家与中海油存在“战略合作合同”的企业。

    上述张志熔还控制的另一家企业为熔盛重工。熔盛重工港股上市时，中海油曾认购4000万美元成为基础投资者。

    “如果解决方案得到法院批准，表示Well Advantage已同意放弃所有的非法获利，并且还将支付一大笔罚款。”SEC执法部滥用市场处副部长桑贾伊·沃德瓦18日称，“最重要的是这个迅速的解决方案表明一旦从事内幕交易，必有严重后果等待着他们。”

    对外经济贸易大学法学院副教授马其家24日在接受本报采访时称，中国与美国在内幕交易方面的法律责任相似，分刑事责任、行政责任和民事责任。

    马其家说，“SEC调查过程提出的一些证据，要是民事诉讼就直接提交给法院，如果是刑事诉讼，就会把调查材料转交司法部，司法部在此基础上调查取证”。

    君合律师事务所律师郝勇称，一般司法部提起的多是刑事诉讼，而SEC这类机构提起的基本都是民事诉讼。

    他进一步指出，无论是民事还是刑事诉讼，即便是在上庭之后，当事人一致同意的情况下，都是可以和解的，“当然，这也需要看事情的轻重，如果是公诉，检察官掌握了足够的证据，那么就不一定能够有和解的可能了”。

    和解是为了提高司法效率

    郝勇称，一旦双方达成和解协议，这意味着基于公司本身的内幕交易指控被和解了。

    10月24日，参与过中国《证券法》的制定与修改工作的南开大学法学院教授万国华，在接受本报采访时表示，SEC对内幕交易的处罚本质是行政执法，行政执法和解在美国很普遍。

    万称，美国有行政执法和解的传统，主要考虑到司法和执法效率，“此外，他们还考虑违法的情节和成本、危害性问题。如果危害不是很大，或是市场很容易造成的，就会更多选择和解”。

    对外经济贸易大学副教授马其家则认为，从SEC18日简要公告看，此案是一个民事诉讼，由SEC与违反证券法律反欺诈条款者达成民事罚款和解协议，再经由法院批准后终结民事诉讼程序，是美国民事诉讼中的一种简易程序，不仅能提高SEC执法的效率，也能节约司法资源，快捷解决证券民事纠纷。

    二者对和解定义诠释的差异，中国政法大学教授朱伟一在接受本报采访时解释称，其实无根本分歧，SEC的诉讼多为行政诉讼，但美国分得不是那么清楚，法院没有行政法院，都放在民事诉讼范畴。

    此番和解避开了法院对案件的直接定性。郝勇律师称，一般来说，一个行政部门和一个公司之间的和解，原理上和一般和解没有区别。和解不牵涉到对错和有罪无罪的问题。和解协议有一些约定，比如说有一些事项得到豁免(waive)，双方承诺不再在这些具体事项上继续追究。

    郝介绍，在SEC的和解协议中，说明了“公司既不承认，也不否认”被指控的罪名，也正是符合上述精神的。同时，公司会声明，达成和解的举动，不说明也不暗示公司承认自己有任何的过失。

    “至于为什么公司愿意掏钱解决此事，公司是没有义务继续解释的，这要看大家自己怎么理解了。”郝称。

    郝勇称，一种可能的理解是，由于诉讼的成本比较高，调查成本比较长，与其打旷日持久的官司，结果最终也可能会输，并且其间牵涉到公司的许多精力和金钱，因此尽管公司认为自己没有过失，仍然希望通过和解的方式来尽快解决问题。

     金额如何计算?

    18日，SEC公告对于Well Advantage公司的处罚决定精确描述：Well Advantage 已同意最终裁决其在交易尼克森股票时所得7,122,633.52美元的非法获利，另外他们还将支付7,122,633.52美元的罚款。

    对于和解金额计算，马其家说，协议中的民事罚款数额，按照《美国证券交易法》第21A(a)条的规定，不超过违法所得的3倍，但是需要经法院批准后生效。

    《美国证券交易法》第21A(a)条规定，允许SEC在美国地区法院提起诉讼，寻求从事证券欺诈者支付所获得利润或所避免损失三倍的民事罚款， 其中“获得利润和所避免损失”，指证券的购买价(或出售价)与非公开信息公布后合理期间内该证券交易价格之差。

    但郝勇称，从严格意义上说，和解金额不能理解成“罚款”，只是和解费用，因为对方并没有承认或者否认罪名，不到定义“罚款”的地步。

    此前美国Reed Smith律师事务所合伙人张晋蜀对媒体表示，财务上和解的结案有两种，一种被告承认有错，另一种被告虽然赔款，但是不承认有错，被告亦不留案底。